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香港:同性罪行条文违宪 政府促法庭作补救性解释
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综合香港媒体的报道,活跃于同志组织的男同性恋者早前申请司法覆核,质疑有七条性罪行仅针对男同性恋者,构成歧视,违反《基本法》和《人权法》,昨于香港高院审理。港政府律政司同意有关罪行属歧视,赞成法庭宣告其中四条违宪,但要求其对其余三条进行补救解释,包括将针对男性的字词解读为适用于任何性别,以免废除罪行而产生漏洞,无法打击某些侵犯或剥削儿童和精神缺损人士的行径。

申请人杨柱永(图)质疑《刑事罪行条例》中有七宗罪仅针对男同性恋者,异性恋及女同性恋者没有相应罪行或刑罚较轻。答辩人香港律政司司长接纳第118G、118H、118J和118K条属歧视,鉴于有其它条例可打击相关罪行,故同意法庭宣告四罪违宪,包括促致男与男作严重猥亵作为或肛交、涉案人未满16岁或与16岁以下男子作严重猥亵作为、男与男非私下作严重猥亵作为。

律政司同意其余三罪亦是针对男同志,但认为不应宣告违宪。律政司指第118I条“男子与男性精神上无行为能力的人作出严重猥亵作为”倘被废除,若有人诱导成年精神缺损人士做某些猥亵行为,例如手淫,可能会无罪可告;虽然法律改革委员会亦建议废除第118I条,另订新罪,但如在落实之前宣告第118I条违宪失效,恐成漏洞。

法官忧增补刑责属越权

港律政司指出,涉案性罪行的立法原意是保障容易受害群体,无分性别,故建议法庭采用补救解释,把第118I条和第141(c)条“准许男童经常前往或置身于处所以作出同性严重猥亵作为”罪中,有关男性或同性的用词改为“任何人”,达至平等。

至于涉及对男童肛交的第118C条,在男童介乎13岁至16岁的情况,应将最高判囚终身改成五年,跟与女童非法性交罪看齐。

法官疑虑,增补女性或异性恋者的刑责,或许等同订立新法例,未知有否超越法庭释法权,要求与讼双方搜寻案例,再作定夺。庭上提到,80年代初港府跟随英国,研究使私下和自愿的同性性行为合法化,1991年通过修例。不过若干性罪行仍针对男同志,00年代先后有两宗司法覆核,推翻男同志合法性交须届21岁及非私下同性肛交罪,法例2014年终于修改。

申请人的律师韦智达在庭外指,本案的七宗罪是最后一批要修正的同类性罪行。

新闻追踪:
同志提复核 指7项针对男男法例涉歧视违宪

去年(2017年),香港“彩虹行动”一名男同性恋者义工入禀港高等法院申请司法覆核,指现行《刑事罪行条例》中的其中7项罪行是歧视男同性恋者,要求法庭颁令宣布该7项罪行牴触《基本法》和《人权法》。这是继2005年男同性恋者透过司法复核,并成功将男男同性肛交的合法年龄由21岁降低至16岁后,再有针对男同性恋者的法例受到法律挑战。

人称“永永”的申请人杨柱永,除了是“彩虹行动”义工外,也是2014年和2015年“香港同志游行”的其中一名发起人。他的诉讼指7项针对男同性恋者的罪行有歧视成分,指法例只是把该些男同性恋者的行为列作罪行,但没有同时把女同性恋者或异性恋者的同类行为列作罪行。

受到法律挑战的7项罪行包括:《刑事罪行条例》第118C条(涉及16岁以下男童的肛交)、第118H条(涉及16岁以下男童作出的严重猥亵作为)、第118J(1)条(男男私下作出的严重猥亵作为) 、第118I条(男子与精神上无行为能力的男子作出严重猥亵作为)、第118G条(促致他人作出同性肛交)、 第118K条(促致男男作出严重猥亵作为)、第141(c)条(准许21岁以下的男子经常前往或置身于处所或船只与其他男子作出严重猥亵作为)等7项罪行。申请人要求法庭颁令宣布该7项罪行违宪。

另外,申请人又认为,《刑事罪行条例》第118C条是针对13至16岁的男童肛交行为,其最高刑罚是终身监禁,但与此相比,第124条针对13至16岁以下的女童性交,其最高刑罚只是监禁5年。申请人也要求法庭颁令宣布,第118C条的最高刑罚超过监禁5年属违宪。

 


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